Vu la procédure suivante :
Procédure contentieuse antérieure :
La société Sopra Banking Software a demandé au tribunal administratif de Montreuil de prononcer la décharge des cotisations supplémentaires d'impôt sur les sociétés et contributions sociales auxquelles elle a été assujettie au titre de l'année 2012, en droits, intérêts et pénalités, correspondant, à titre principal, à l'imputation sur ses impositions des crédits d'impôt afférents aux retenues à la source sur ses redevances de source étrangère, à titre subsidiaire, à la réduction en base de son bénéfice imposable à concurrence de ces retenues à la source.
Par un jugement n° 1806901 du 30 janvier 2020, le tribunal administratif de Montreuil a prononcé un non-lieu à statuer à concurrence du dégrèvement prononcé en cours d'instance, correspondant à l'admission des conclusions présentées à titre subsidiaire par la société Sopra Banking Software, et rejeté le surplus de sa demande.
Procédure devant la cour :
Par une requête et un mémoire, enregistrés les 26 mars 2020 et le 4 février 2021, la société Sopra Banking Software, représentée par Me Schmitt, avocat, demande à la cour :
1° d'annuler le jugement attaqué en tant qu'il rejette le surplus de sa demande ;
2° de prononcer la décharge des impositions restant en litige et, en conséquence, la restitution de la somme 323 876 euros ;
3° de mettre à la charge de l'Etat la somme de 5 000 euros au titre de l'article L. 761-1 du code de justice administrative.
Elle soutient que :
- la procédure d'imposition est entachée d'irrégularité du fait du refus opposé à sa demande de saisine pour avis de la commission nationale des impôts directs et des taxes sur le chiffre d'affaires ;
- les factures 538F100003 du 31 janvier 2011 et 538F200016 du 26 décembre 2012 concernant des contrats de licence du module Evolan conclus avec une banque marocaine, la rémunération de ces prestations relève des retenues à la source sur les redevances donnant droit au crédit d'impôt ;
- les retenues à la source pratiquées par les Etats source sur ses rémunérations perçues de ses clients étrangers lui ouvrent droit à des crédits d'impôt imputables sur son imposition en France dès lors que ces rémunérations constituent des redevances au sens des conventions fiscales applicables ; les prestations informatiques relatives à l'intégration des systèmes d'information et de progiciel ne sont pas dissociables de la concession des droits d'utilisation des logiciels ; ces prestations impliquent une forte part de création de solutions adaptées aux besoins du client et un transfert de connaissances à son profit ; la participation active du client à l'intégration de la solution logicielle à son système d'information implique un transfert de savoir-faire ; ses rémunérations en provenance du Maroc et de la Tunisie doivent également être qualifiées de redevances au titre de la fourniture d'études techniques.
Vu le jugement attaqué et les autres pièces du dossier ;
Vu :
- la convention fiscale conclue entre la France et le Maroc du 29 mai 1970 ;
- la convention fiscale conclue entre la France et la Tunisie du 28 mai 1973 ;
- la convention fiscale conclue entre la France et le Ghana du 5 avril 1993 ;
- la convention fiscale conclue entre la France et l'Algérie du 17 octobre 1999 ;
- la convention fiscale conclue entre la France et la Guinée du 15 février 1999 ;
- le code général des impôts et le livre des procédures fiscales ;
- le code de justice administrative.
Les parties ont été régulièrement averties du jour de l'audience.
Ont été entendus au cours de l'audience publique :
- le rapport de Mme Dorion ;
- les conclusions de M. Met, rapporteur public ;
- et les observations de Me Schmitt, pour la société Sopra Banking Software.
Considérant ce qui suit :
1. La société Sopra Banking Software, société spécialisée dans la fourniture de solutions informatiques adaptées au secteur financier, a fait l'objet d'une vérification de comptabilité portant sur la période du 1er janvier 2012 au 31 décembre 2013, à l'issue de laquelle l'administration fiscale a notamment remis en cause l'imputation de crédits d'impôt correspondant à des retenues à la source pratiquées par les Etats source à raison de prestations réalisées en Algérie, au Ghana, en Guinée, au Maroc et en Tunisie. Si le service a admis de prendre en compte, au titre d'une prise de position formelle antérieure, les rémunérations de prestations de licence et de maintenance, regardées comme des redevances, il a refusé d'imputer sur l'impôt dû en France l'impôt étranger afférent aux autres prestations, notamment les prestations d'intégration des logiciels donnés en licence aux clients. La société Sopra Banking Software relève appel, en tant qu'il n'a pas été intégralement fait droit à sa demande, du jugement par lequel le tribunal administratif de Montreuil a, après avoir constaté un non-lieu à statuer à concurrence du dégrèvement prononcé en cours d'instance, rejeté le surplus des conclusions de sa demande.
Sur l'irrecevabilité de la demande, en tant qu'elle porte sur le bénéfice du crédit d'impôt correspondant aux retenues à la source sur les factures nos 538F100003 et 538F200016 :
2. Si le service a, dans sa proposition de rectification du 4 décembre 2015, remis en cause les réductions d'impôt pratiquées par la société requérante à raison de l'imputation de l'impôt étranger relatif à une facture n° 538F100003 de 32 500 euros, adressée au Crédit du Maroc le 31 janvier 2011 relative à une prestation intitulée " Evolan Interest V2 module de calcul " et une facture n° 538F200016 de 45 000 euros adressée le 26 décembre 2012 au Crédit immobilier et hôtelier, également situé au Maroc, portant sur une prestation intitulée " progiciel souche et accélérateur-poste de travail ", au motif qu'elles ne permettaient pas de déterminer la nature des prestations, il résulte de l'instruction que ces rectifications ont été abandonnées par l'administration fiscale dès sa réponse du 31 mars 2016 aux observations du contribuable. Les impositions correspondantes n'ayant pas été mises en recouvrement, la demande de décharge de la société Sopra Banking Software était, sur ce point, dépourvue d'objet antérieurement à la saisine du tribunal et, par suite, irrecevable.
Sur la régularité de la procédure d'imposition :
3. Aux termes de l'article L. 59 du livre des procédures fiscales : " Lorsque le désaccord persiste sur les rectifications notifiées, l'administration, si le contribuable le demande, soumet le litige à l'avis (...) de la Commission nationale des impôts directs et des taxes sur le chiffre d'affaires (...). " Aux termes de l'article de l'article L. 59 C de ce livre : " La commission nationale des impôts directs et des taxes sur le chiffre d'affaires prévue à l'article 1651 H du code général des impôts intervient pour les entreprises qui exercent une activité industrielle et commerciale sur les désaccords en matière de bénéfices industriels et commerciaux et de taxes sur le chiffre d'affaires dans les mêmes conditions que celles définies à l'article L. 59 A. " L'article L. 59 A du même livre dispose que la commission des impôts directs et des taxes sur le chiffre d'affaires intervient notamment lorsque le désaccord porte sur le montant du résultat industriel et commercial, non commercial, agricole ou du chiffre d'affaires, déterminé selon un mode réel d'imposition.
4. Suite au maintien des rectifications en réponse à ses observations, la société Sopra Banking Software a demandé le 14 avril 2016 que soit soumis pour avis à l'appréciation de la commission départementale ou nationale des impôts directs et des taxes sur le chiffre d'affaires, le différend relatif à la nature des prestations informatiques délivrées à ses clients, à l'interprétation des conventions fiscales signées avec l'Algérie, le Ghana, la Guinée, le Maroc et la Tunisie, et au traitement fiscal des retenues à la source subies dans ces pays et en Egypte. Toutefois, le litige portant sur l'imputation d'un crédit d'impôt, et non sur la détermination du résultat imposable de la contribuable, n'entrait pas dans le champ de compétence de la commission des impôts directs et des taxes sur le chiffre d'affaires défini par l'article L. 59 A du livre des procédures fiscales. En outre, le désaccord persistant entre le contribuable et l'administration, relatif à la qualification juridique des rémunérations reçues de l'étranger par la société Sopra Banking Software, portait sur une question de droit échappant également à la compétence de la commission des impôts directs et des taxes sur le chiffre d'affaires. Il s'ensuit que le refus de l'administration fiscale de saisir cette commission pour avis, opposé le 6 juillet 2017 à la demande de la société Sopra Banking Software, n'a pas entaché d'irrégularité la procédure d'imposition.
Sur le bien-fondé de l'imposition :
5. D'une part, il résulte de l'article 16 de la convention fiscale franco-marocaine, de l'article 19 de la convention fiscale franco-tunisienne et des articles 12 des conventions fiscales franco-guinéenne, franco-ghanéenne et franco-algérienne, que les redevances perçues par un résident français en provenance de l'un de ces Etats en contrepartie de l'usage ou du droit à l'usage de droits d'auteur sur des œuvres littéraires, artistiques ou scientifiques, y compris d'une formule ou d'un procédé secrets, peuvent donner lieu à une retenue à la source dans l'Etat d'où elles proviennent et entrer également dans l'assiette imposable du bénéficiaire résidant en France.
6. D'autre part, en vertu des stipulations relatives à l'élimination des doubles impositions figurant aux articles 24 des conventions fiscales conclues avec l'Algérie, la Guinée et le Ghana, lorsqu'un résident fiscal de France perçoit des revenus en provenance de ces Etats qui ont la nature de redevances et qui ont supporté l'impôt à l'étranger, la France accorde au bénéficiaire de ces revenus un crédit d'impôt imputable sur l'impôt français, égal au montant de l'impôt prélevé dans l'État d'origine mais qui ne peut excéder le montant de l'impôt français correspondant à ces revenus. Les stipulations de l'article 25 de la convention fiscale franco-marocaine et de l'article 29 de la convention fiscale franco-tunisienne prévoient également, en ce qui concerne cette catégorie de revenus, que la France accorde au bénéficiaire de telles redevances qui a son domicile fiscal en France, une réduction d'impôt correspondant au montant des impôts prélevés au Maroc et en Tunisie sur ces mêmes revenus.
7. Il résulte de l'instruction que la société Sopra Banking Software, éditeur et concepteur des logiciels et progiciels " Banking " de la gamme Evolan, a déduit de son imposition au titre de l'année 2012 des crédits d'impôt correspondant aux retenues à la source opérées par l'Algérie, le Ghana, la Guinée, le Maroc et la Tunisie, sur ses rémunérations perçues à raison de contrats de concession de licences de progiciels, de prestations d'intégration de programmes informatiques et de maintenance informatique. Elle soutient que la rémunération des prestations d'intégration des logiciels doit être qualifiée de redevance au sens des conventions fiscales applicables et ouvrir droit à réduction d'impôt. Toutefois, en premier lieu, alors même qu'elles ne pourraient être rendues séparément, ces trois prestations peuvent être individualisées et ont d'ailleurs fait l'objet de contrats distincts et d'une facturation séparée selon des modes de rémunération différents, de sorte qu'elles ne peuvent être regardées comme un tout indissociable. En deuxième lieu, l'adaptation des progiciels de la gamme de solutions Evolan au système d'information du client réalisée par la société n'emporte pas de transfert de savoir-faire et d'expérience scientifique au profit de ce dernier, dès lors que le contrat de licence ne porte que sur un droit d'utilisation du logiciel et qu'il ressort des documents contractuels que le client, qui ne peut procéder par lui-même aux adaptations nécessaires, doit recourir aux services et à l'expertise du prestataire pour le déploiement et l'intégration des évolutions de la solution dans son propre système d'information. Enfin, les prestations de fabrication et d'intégration de logiciels assurées par la société n'ont pas pour objet la fourniture d'études techniques ou économiques au sens des stipulations des conventions franco-marocaine et franco-tunisienne. C'est par suite à bon droit que l'administration fiscale a remis en cause l'imputabilité de l'impôt étranger afférents aux prestations d'intégration du progiciel Evolan dans le système d'information du client réalisées par la société, au motif que la rémunération de ces prestations ne pouvait être qualifiée de redevance au sens des conventions fiscales applicables.
8. Il résulte de ce qui précède que la société Sopra Banking Software n'est pas fondée à se soutenir que c'est à tort que, par le jugement attaqué, le tribunal administratif de Montreuil a rejeté sa demande. Sa requête doit par suite être rejetée, y compris ses conclusions tendant à l'application des dispositions de l'article L. 761-1 du code de justice administrative.
DECIDE :
Article 1er : La requête de la société Sopra Banking Software est rejetée.
N° 20VE01019 2
